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2019年法考主觀題趨勢-民法篇

2020-09-15 17:17:14 來源:中公法考   

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第三部分  2019年法考主觀題趨勢-民法篇

一、民法

1.理論性加強

考題涉及民法基本原理、觀點展示等知識。答案具有一定的開放性、靈活性,允許并鼓勵考生合理的自圓其說。

【例1】呂某與張某“空床費”之約定,是否形成民事法律關系?為什么?

【答案】關于呂某與張某“空床費”之約定是否形成民事法律關系,可分兩種情況討論。

第一種觀點呂某與張某關于“空床費”的約定,是平等民事主體(自然人)之間關于設立民事權利義務關系的協議,屬于法律行為范疇,雙方因此成立民事法律關系,該約定對雙方具有法律約束力。

第二種觀點呂某與張某“空床費”的約定,屬于好意施惠行為(情誼行為)。好意施惠是指當事人之間無意設定法律上的權利義務關系,而由當事人一方基于良好的道德風尚實施的使另一方受恩惠,旨在增進情誼的行為。好意施惠行為的特征之一為當事人“無意”設定法律上的權利義務關系,《民法總則》第一百三十三條規定:“民事法律行為是民事主體通過意思表示設立、變更、終止民事法律關系的行為。”該行為不屬于民事法律行為,故不能設立民事法律關系。

【例2】李某能否向法院申請強制執行王某所投保的人壽保險單的保單現金價值?為什么?

【答案】本題為開放性答案,言之有理即可。

答案一:李某能向法院申請強制執行王某所投保的人壽保險單的保單現金價值。投保人可通過解除保險合同提取保單現金價值,保單現金價值是投保人的責任財產,因此,屬于《民事訴訟法》第二百四十二條所確定的可以強制執行的財產范圍。而且,保單現金價值在法律性質上并不具有人身依附性和專屬性,也不是被執行人及其所扶養家屬所必需的生活物品和生活費用,因而不屬于最高人民法院《關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第五條規定的不得執行的財產,可以被強制執行。

答案二:李某不能向法院申請強制執行王某所投保的人壽保險單的保單現金價值。保單現金價值實際上是投保人預交的保險費,在投保人解除保險合同之前,其所有權歸屬于保險人,因此,其不屬于《民事訴訟法》第二百四十二條規定的被執行人的財產,不能被強制執行。

2.綜合性加大

考查重點雖然以傳統的合同法、物權法為主,但可能輔以民法總則、侵權責任法以及婚姻繼承法的綜合考查。同時注意實體法與程序法的貫通、一般法與特別法的融合。

2019年案例輔導用書所列舉的案例包括民事法律關系、擔保制度、合同的訂立與效力、合同權利義務的終止與轉讓、違約責任、保證合同、買賣合同、租賃合同和侵權責任。這些案例包括民法領域的各方面知識,而且重點十分突出。

【例】2019年案例輔導用書——民法——案例七、合同權利義務的終止與轉讓(二)——東方公司、安達公司、嘉美公司等合同糾紛案

此案例是民法+公司法+民事訴訟法的案例形式。民法考查合同解除的主要知識點;公司法考查公司決議的效力、任意公積金、公司決議效力確認之訴知識點;民事訴訟法考查重復起訴知識點。

3.考題模式不變

民法主觀題基本延續案例分析題模式,仍然以案例材料+提問(判斷+理由)。有可能會嘗試“結合某一案例事實,闡述某一重要民法原理”,或請考生“結合民法相關原理,談談對本案件的處理意見”。

【例】劉某與A分公司實施的抽獎行為是什么類型的民事法律行為?

【答案】關于抽獎行為的定性,可從以下幾方面分析:

(1)從行為的效果來看,抽獎行為使劉某與A分公司之間發生了財產關系變動的效果,屬于財產行為。

(2)從當事人的權利義務關系來看,劉某有依照A分公司的規定履行正當抽獎的義務,A分公司則在劉某中獎后有提供獎品的義務,雙方均負擔相應的義務。該抽獎行為基于雙方當事人的意思表示一致才能夠發生法律效力,屬于雙方行為。

(3)以民事行為內容上的主從關系為標準來看,抽獎行為是基于充話費這一民事法律行為的存在而發生的,即以充話費這一行為的存在為前提,依附于充話費這一主行為而存在,不能獨立發生。如果劉某未在A分公司辦理相應的充話費業務,那么其無法參加A分公司舉辦的抽獎活動。據此,抽獎行為屬于從行為。

(4)從行為是否必須具備某種特別形式才能成立來看,抽獎行為不必具有特定形式或履行特定程序即可成立,屬于不要式行為。

(5)以行為的成立是否須交付標的物為標準來看,抽獎行為不須交付相應的標的物,當事人的意思表示達成一致即告成立,屬于不要物行為,即諾成行為。

(6)從當事人一方履行義務的確定性來看,當劉某中獎時,A分公司才負有給予獎品的義務;反之,A分公司則不必履行義務。A分公司是否履行義務有賴于偶然事件的發生,即劉某中獎。故抽獎行為屬于射幸行為。

4.回避單純法條考查

每小題的理由部分將會對相關法條的內涵、立法趣旨的深度理解予以考查,并重點考查考生應用法律,考題可能會直接設問“依據XXX法,責任如何分配?效力如何確定?該案如何處理?”

考生要注意三段論的運用,即法條與案情相互融合,不能只是單純的列出法條,也要說理。

【例】東方公司是否可以向嘉美公司請求賠償?為什么?

【答案】材料中,東方公司與嘉美公司對合同進行了協議變更,而合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利,合同的變更與損害賠償可以并存。嘉美公司選派不具備資質的工人到東方公司進行施工建設,對墻體不直的后果具有一定的過錯!合同法》第一百零七條規定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”因此,由于嘉美公司的過錯,導致的已建成部分墻體不直需拆毀重建所產生的損失,應當由嘉美公司承擔。綜上所述,東方公司有權要求嘉美公司承擔賠償責任。

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